El TJUE confirma la interpretación estricta de la contratación interna en un caso de gestión de residuos urbanos

Los operadores privados de gestión de residuos celebran una sentencia que, en su opinión, promoverá la competencia en la contratación pública.

La semana pasada, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) dictó una sentencia en la que aclaraba la aplicación de los contratos públicos entre entidades del sector público, la denominada «contratación interna» (asunto C‑692/23), en un caso relativo a contratos públicos para la gestión de residuos domésticos.

El marco europeo de contratación pública prevé que la contratación interna quede exenta de la aplicación de los procedimientos generales siempre que se cumplan una serie de condiciones. Las condiciones para aplicar la excepción de la contratación interna incluyen el ejercicio del control sobre la persona jurídica en cuestión por parte del poder adjudicador, pero también exigen que la persona jurídica realice más del 80% de sus actividades para el poder adjudicador que ejerce el control, teniendo en cuenta el volumen de negocios total medio. A este respecto, son posibles dos interpretaciones diferentes cuando la persona jurídica forma parte de un grupo.

Por un lado, el concepto de «volumen de negocios» podría evaluarse únicamente sobre la base del volumen de negocios de la persona jurídica en cuestión, y no del grupo al que pertenece. Por otro lado, también se puede considerar que se debe tomar como referencia el volumen de negocios de todo el grupo. Esta segunda interpretación ha sido confirmada por el TJUE el 15 de enero, que entiende que el criterio pertinente no se limita a las actividades de la propia persona jurídica controlada, sino que se extiende también a aquellas que pueden estar vinculadas a ella de manera más amplia.

El caso en cuestión se refería a contratos públicos para la recogida y el tratamiento de residuos domésticos residuales que se adjudicaron directamente en virtud de la excepción «in-house», sin licitación pública. La reclamación fue presentada por la empresa de gestión de residuos AVR-Afvalverwerking BV (AVR), que argumentó que es el volumen de negocios del grupo el que debe tenerse en cuenta, ya que es la única forma de reflejar la realidad económica. De lo contrario, según el argumento de AVR, los requisitos internos pueden eludirse separando artificialmente las actividades, de modo que la propia persona jurídica realice dentro del grupo más del 80% de esas actividades en beneficio de los poderes adjudicadores, mientras que una o varias empresas de ese grupo operan en el mercado libre.

Jasper de Jong, director de Marketing y Ventas de AVR, celebra que el TJUE confirme claramente la opinión que AVR mantiene desde hace tiempo de que los operadores públicos deben respetar el límite del 20% de actividades comerciales basado en el volumen de negocios del grupo: «Dada su posición privilegiada para prestar servicios a los municipios sin el escrutinio del mercado, los operadores públicos deben abstenerse estrictamente de superar este umbral del 20% en el mercado comercial».

De Jong se muestra confiado en que, cuando sea necesario, los tribunales neerlandeses seguirán el ejemplo del TJUE para abordar lo que él describe como la posición injustificada que ocupan actualmente los operadores públicos en el mercado neerlandés de residuos. De Jong concluye que «esta sentencia judicial es la mejor aportación posible para la Comisión Europea en el proceso de revisión de la Directiva de contratación pública de la UE para fomentar la posición de los operadores privados de gestión de residuos, de modo que puedan asumir su papel en las importantes inversiones a largo plazo necesarias para cumplir los objetivos climáticos».

Este caso refleja la preocupación que desde hace tiempo tiene la asociación europea de gestores de residuos FEAD por la tendencia actual a la remunicipalización de los servicios de gestión de residuos, que está cerrando el mercado a los operadores privados. «La FEAD es una firme defensora de una mayor competencia en la contratación pública», declaró Paolo Campanella, secretario general de la FEAD. «El trato preferencial de las entidades públicas, incluidas las empresas estatales, frente a las empresas privadas debería limitarse a casos excepcionales. Estas prácticas distorsionan la libre competencia en el mercado y desalientan la inversión privada», añadió Campanella.

Herwart Wilms, presidente de la FEAD, recuerda que «el Pacto Industrial Limpio tiene como objetivo posicionar a la UE como líder mundial en la economía circular para 2030, un objetivo que exige importantes inversiones». Sin embargo, lamenta que «esta ambición se vea socavada por el creciente dominio de los mercados de gestión de residuos por parte de las entidades públicas. La ausencia de licitaciones competitivas excluye a los operadores privados, privándoles de la visibilidad y la estabilidad del mercado necesarias para justificar las inversiones a largo plazo».

Wilms concluye que «para liberar todo el potencial de la economía circular, es necesario reformar las normas de contratación pública. Los contratos de gestión de residuos deben adjudicarse en función de la calidad, la eficiencia y la innovación». La Comisión Europea está revisando actualmente las Directivas de contratación pública de la UE tras la evaluación realizada el año pasado. La FEAD continuará con sus esfuerzos de promoción para garantizar la competencia leal y el acceso al mercado de las empresas privadas de gestión de residuos con el fin de alcanzar sus ambiciones en materia de economía circular.